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实战分享
1.对赌协议应该与被投企业的股东签署,也就是说与企业的第一大股东或者说与实际控制人来签,而不是这个企业本身来和你签署;
2.对赌实质上就是一个“君子协议”,所谓“防君子不防小人也”,相比较法律的支持,对赌条款最大的效力,还是在于对双方道德和商誉上的约束力;
3.职业的投资人,应该依靠自身的独立思考能力,判断企业所在的行业未来的发展前景,要依靠自身尽职调查能力,去了解被投企业的真实运营情况,而不是用所谓的“对赌”条款,来保障自身的利益。
经常有投资人朋友问我说:“虎哥,我投了一家高科技企业,这个企业很不错,和我签署了《对赌条款》。”我一听就觉得不对劲,如果是这样的对赌,那是隐藏着巨大的风险的,对投资人的利益也是没有办法保障的。
一、对赌的法律效应
这是什么原因呢?1993年《公司法》出台之前,最高法在1990年出台了《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》,提出了这样一个意见:在审理联营合同纠纷案件时,企业法人、事业法人作为联营一方,向联营体投资,但不参加共同经营,也不承担联营的风险责任,不论盈亏均按期收回本息,或者按期收取固定利润的,是明为联营,实为借贷,违反了有关的金融法规,也就是我们所说的明股实债,应当确认合同无效。《公司法》1993年出台,1999年修改,2005年再次经过修改,但是都没有废止上述最高法的司法解释,这也就是说,不论是PE机构也好,还是个人投资者也好,投资一家企业也是属于联营的一种形式,如果是企业和投资人签署的对赌协议,一旦产生争议,法院完全可以根据最高法的司法解释来认定对赌条款无效,因为企业和投资人签署的对赌,如果有可能损害到企业其他股东的利益和企业债权人的利益,都会被认定为无效,所以各位投资人朋友请谨记:对赌协议应该与被投企业的股东签署,也就是说与企业的第一大股东或者说与实际控制人来签,而不是这个企业本身来和你签署。
二、对赌的实质
股权投资现在已经走入了大众生活,同时也是对实体经济最直接的帮扶和支持,股权投资也是投资于未来的最好手段。有投资人来咨询我:“虎哥,我准备投资一家企业,或者是我要投资一个金融产品,你帮我看看,好不好。”这个时候我就会问:“你为什么要投这个企业或者这个产品?”但很多时候都收到这样的回答:“这个企业或者是这个项目给我有对赌条款,每年有最低多少收益!”“还有吗?”“没有了!”“这个企业,你了解吗?这个行业,你了解吗?这个团队,你了解吗?”一脸茫然!
我想对机构投资者和个人投资者说,对赌实质上就是一个“君子协议”,所谓“防君子不防小人也”,相比较法律的支持,对赌条款最大的效力,还是在于对双方道德和商誉上的约束力,即使出现双方对对赌条款有争议的情况,往往也是以协商、和解为主,一旦闹上法庭,只能说明出现了两个问题:要么是其中一方缺乏契约精神,信誉已经破产;要么这个对赌条款有明显的不合理或者是漏洞。虎哥更想对你们说的是,其实在现实中,一旦触发了对赌条款,大多数情况下,投资机构是很难做到全身而退的,像我们上一期讲到的鼎晖对俏江南投资案例,能像鼎晖一样找来接盘的企业毕竟是少之又少,但是鼎晖为什么能做到?其实也是有两个条件:一是鼎晖在市场耕耘的时间长,市场的运作能力强;二是鼎晖是大资金集中投资的模式,有好的投后管理和投后服务,对企业的实质性影响比较大。而虎哥我在实践中看到的、遇到的,更多是企业经营的好,才有钱来回购,但这个时候,投资机构也不愿意退出,因为企业经营的好,股权也才有价值,如果经营的不好,哪有钱来回购?大多数只能僵持在那里,在我看来,对赌其实就是一个心理安慰罢了!
三、对赌只是辅助
业内还有这么一个说法:一位基金经理去企业做尽调,如果他只见到董秘,那么做的投资决定往往都是很英明的,但如果是见到董事长而做的投资决定,亏损的都非常厉害。这又是什么原因呢?因为董秘说话严谨,没有豪言壮语,也不会轻易许诺,而作为创始人的董事长,如果是一个十分理性的人,可能就不会选择创业了,一般情况下,都会比较感性或者有英雄主义情节,说出来的话都比较凌云壮志、气吞山河,但现实往往却是很沉重的,所以在股权投资中,有些机构、有些个人投资者轻视尽职调查而重视大股东的对赌条款,他一定会因此付出惨重的代价!在我看来,作为职业的投资人,应该依靠自身的独立思考能力,判断企业所在的行业未来的发展前景,要依靠自身尽职调查能力,去了解被投企业的真实运营情况,而不是用所谓的“对赌”条款,来保障自身的利益。同时,企业在引进投资者的时候,也要根据企业真实的运行情况,考虑这个行业和经济的发展周期,在表述未来发展理念时切忌“夸下海口”,因为这很有可能会导致为了满足对赌条件,在短期内急功近利,而忽视企业本身长期的战略发展,最后导致当生存都出现问题的时候,梦想和远方也就只能变成“天方夜谭”了!
【虎哥寄语】
虎哥呕心沥血创作的《对赌》系列,这三期就全部讲完了,请不要吝啬你的智慧,学会转发和分享!懂分享的人都会有好运!
【作者介绍】
作者简介:张虎成,80后创业杰出代表人物,优选金融集团总裁;中国财富管理行业的探路者,实战投资专家;《财经郎眼》特邀嘉宾,财经脱口秀《虎成论金》主讲人;新华社2014中国经济人物。
优选资本:优选资本管理有限公司,简称“优选资本”,隶属优选金融集团。成立于2014年,注册资本1亿元。是经中国证券投资基金业协会核准的私募基金管理人,业务领域为股权投资(Pre-IPO、并购基金)、夹层基金;管理团队主要成员均有10年以上行业从业经验,来自金融,法律,财务,审计等专业领域,因为深知“金融即是经营风险”,我们不追求管理规模与发展速度,而是用严谨的投资态度、保守的投资理念、持续的创新能力,践行“为投资人、为被投企业在风险可控的前提下创造最大价值”的使命。
